Kapitel 13 Übertragende Sanierung

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Kapitel 13 Übertragende Sanierung

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Bieg/König 711 Kapitel 13 Übertragende Sanierung Übersicht A. Systematischer Überblick .......................... 1 B. Übertragende Sanierung ........................... 4 I. Allgemeines .................................................. 6 1. Begriffsbestimmung .............................. 6 2. Übertragende Sanierung innerhalb und außerhalb eines Insolvenz-verfahrens .............................................. 7 3. Sanierungsfähigkeit und Sanie-rungswürdigkeit .................................... 8 a) Sanierungsfähigkeit ........................ 9 b) Sanierungswürdigkeit................... 15 II. Verfahrensrechtliches Procedere............... 17 1. Übertragung außerhalb des Insol-venzverfahrens..................................... 18 2. Übertragung im vorläufigen Insol-venzverfahren ...................................... 23 3. Übertragung im eröffneten Insol-venzverfahren ...................................... 25 III. Sonderkonstellationen ............................... 33 1. Übertragende Sanierung auf der Grundlage eines Insolvenzplans ......... 34 a) Sanierung des Unternehmens-trägers selbst ................................. 35 b) Übertragende Sanierung als Be-standteil eines Insolvenzplans ..... 40 2. Zwischenschaltung einer Auffang-gesellschaft........................................... 41 IV. Vor- und Nachteile eines Erwerbs außerhalb des Insolvenzverfahrens im Vergleich zum Erwerb nach Insol-venzeröffnung ............................................ 44 1. Imageschaden und Kaufpreis.............. 46 2. Haftungsrechtliche Aspekte............... 49 a) Aus Sicht des Erwerbers .............. 50 aa) Haftung wegen Firmenfort- führung ......................................... 52 bb) Haftung des Betriebsüber- nehmers nach § 75 AO ................ 54 cc) Haftung wegen Betriebsüber- gangs nach § 613a BGB................ 56 dd) Beihilferechtliche Haftung nach Art. 87 EGV ................................. 62 ee) Altlasten........................................ 68 ff) Zusammenfassung........................ 69 b) Aus Sicht der Organe .................. 71 c) Aus Sicht des Verkäufers ............. 73 3. Spätere Insolvenz des Verkäufers....... 75 a) Wahlrecht des Insolvenz- verwalters gemäß § 103 Abs. 1 InsO ............................................. 76 b) Insolvenzanfechtung.................... 77 4. Verkaufsprozess .................................. 84 5. Nicht-Übernahme von unvorteil-haften Verträgen mit Dritten ............. 86 V. Eckpunkte des Verkaufs aus der Insolvenz ................................................... 89 1. Vorbereitung ....................................... 89 a) Zeitrahmen ................................... 89 b) Transaktionsstruktur ................... 91 c) Wahrung der Vertraulichkeit....... 92 aa) Gestaltung des Verkaufs- prozesses....................................... 94 bb) Unternehmensprüfung (Due Diligence) ..................................... 97 2. Kaufvertrag ........................................ 100 a) Vertragsmuster ........................... 100 b) Anmerkungen ............................ 101 3. Signing und Closing ......................... 102 C. Liquidation ............................................. 105 I. Liquidation außerhalb der Insolvenz ..... 105 1. Schritte des Liquidations-verfahrens .......................................... 107 a) Auflösungsgründe...................... 107 b) Eintragung in das Handels- register ........................................ 111 c) Verantwortlich: die Liqui- datoren ........................................ 114 d) Aufgaben der Liquidatoren ....... 118 aa) Beendigung der laufenden Geschäfte .................................... 120 bb) Einziehung von Forderungen und Verwertung des übrigen Vermögens.................................. 123 cc) Gläubigerbefriedigung ............... 127 dd) Ansprüche von und gegen Gesellschafter ............................. 129 ee) Eingehen neuer Verbindlich- keiten ......................................... 134 e) Eröffnungs- und Schluss- bilanz........................................... 135 f) Vermögensverteilung bzw. Verteilung von Gewinn und Verlust ........................................ 140 g) Ende der Liquidation ................. 142 2. Besonderheiten einzelner Rechts-formen und besondere Verfahren .... 144 a) Gläubigeraufruf und Sperrjahr ..................................... 144 b) Nachhaftung............................... 146

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Bieg/König 711 Kapitel 13 Übertragende Sanierung Übersicht A. Systematischer Überblick .......................... 1 B. Übertragende Sanierung ........................... 4 I. Allgemeines .................................................. 6 1. Begriffsbestimmung .............................. 6 2. Übertragende Sanierung innerhalb und außerhalb eines Insolvenz-verfahrens .............................................. 7 3. Sanierungsfähigkeit und Sanie-rungswürdigkeit .................................... 8 a) Sanierungsfähigkeit ........................ 9 b) Sanierungswürdigkeit................... 15 II. Verfahrensrechtliches Procedere............... 17 1. Übertragung außerhalb des Insol-venzverfahrens..................................... 18 2. Übertragung im vorläufigen Insol-venzverfahren ...................................... 23 3. Übertragung im eröffneten Insol-venzverfahren ...................................... 25 III. Sonderkonstellationen ............................... 33 1. Übertragende Sanierung auf der Grundlage eines Insolvenzplans ......... 34 a) Sanierung des Unternehmens-trägers selbst ................................. 35 b) Übertragende Sanierung als Be-standteil eines Insolvenzplans ..... 40 2. Zwischenschaltung einer Auffang-gesellschaft........................................... 41 IV. Vor- und Nachteile eines Erwerbs außerhalb des Insolvenzverfahrens im Vergleich zum Erwerb nach Insol-venzeröffnung ............................................ 44 1. Imageschaden und Kaufpreis.............. 46 2. Haftungsrechtliche Aspekte............... 49 a) Aus Sicht des Erwerbers .............. 50 aa) Haftung wegen Firmenfort- führung ......................................... 52 bb) Haftung des Betriebsüber- nehmers nach § 75 AO ................ 54 cc) Haftung wegen Betriebsüber- gangs nach § 613a BGB................ 56 dd) Beihilferechtliche Haftung nach Art. 87 EGV ................................. 62 ee) Altlasten........................................ 68 ff) Zusammenfassung........................ 69 b) Aus Sicht der Organe .................. 71 c) Aus Sicht des Verkäufers ............. 73 3. Spätere Insolvenz des Verkäufers....... 75 a) Wahlrecht des Insolvenz- verwalters gemäß § 103 Abs. 1 InsO ............................................. 76 b) Insolvenzanfechtung.................... 77 4. Verkaufsprozess .................................. 84 5. Nicht-Übernahme von unvorteil-haften Verträgen mit Dritten ............. 86 V. Eckpunkte des Verkaufs aus der Insolvenz ................................................... 89 1. Vorbereitung ....................................... 89 a) Zeitrahmen ................................... 89 b) Transaktionsstruktur ................... 91 c) Wahrung der Vertraulichkeit....... 92 aa) Gestaltung des Verkaufs- prozesses....................................... 94 bb) Unternehmensprüfung (Due Diligence) ..................................... 97 2. Kaufvertrag ........................................ 100 a) Vertragsmuster ........................... 100 b) Anmerkungen ............................ 101 3. Signing und Closing ......................... 102 C. Liquidation ............................................. 105 I. Liquidation außerhalb der Insolvenz ..... 105 1. Schritte des Liquidations-verfahrens .......................................... 107 a) Auflösungsgründe...................... 107 b) Eintragung in das Handels- register ........................................ 111 c) Verantwortlich: die Liqui- datoren ........................................ 114 d) Aufgaben der Liquidatoren ....... 118 aa) Beendigung der laufenden Geschäfte .................................... 120 bb) Einziehung von Forderungen und Verwertung des übrigen Vermögens.................................. 123 cc) Gläubigerbefriedigung ............... 127 dd) Ansprüche von und gegen Gesellschafter ............................. 129 ee) Eingehen neuer Verbindlich- keiten ......................................... 134 e) Eröffnungs- und Schluss- bilanz........................................... 135 f) Vermögensverteilung bzw. Verteilung von Gewinn und Verlust ........................................ 140 g) Ende der Liquidation ................. 142 2. Besonderheiten einzelner Rechts-formen und besondere Verfahren .... 144 a) Gläubigeraufruf und Sperrjahr ..................................... 144 b) Nachhaftung............................... 146

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